轉(zhuǎn)讓

轉(zhuǎn)讓

出于國有資產(chǎn)保值增值、防止國有資產(chǎn)流失的基本要求，國有股權(quán)退出通常有三種方式：股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向減資或解散清算。 提前與最終國有股東溝通，向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門咨詢請示。 本文將通過國有股份公司的退出流程，探討國有股份公司退出投資項目公司的路徑。

案例簡介

A公司是全民所有制企業(yè)。 2000年出資150萬元設(shè)立B公司并完成實際繳款，占B公司資本總額的15%。2019年A公司按政策要求注銷、注銷，股權(quán)B公司持有的股票將按程序清算。

對于此事，兩家公司未能通過溝通達成一致，B公司堅持通過司法途徑解決。 A公司以“解散B公司”為由提起訴訟。 如果法院依法受理并判決B公司解散，則B公司將成立清算組進行清算，或者A公司可以提交法院強制清算，以達到退出的目的來自國有資產(chǎn)。

經(jīng)查，B公司章程規(guī)定，公司經(jīng)營期限為營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起15年； 公司營業(yè)期限屆滿，經(jīng)全體投資者同意，經(jīng)股東大會決議，可以延長營業(yè)期限。 但B公司在未通知A公司的情況下，偽造A公司公章形成股東大會決議，將經(jīng)營期限再延長10年。

A公司稱B公司“自2006年以來未正常經(jīng)營，未召開股東大會，未形成有效的股東大會決議，未向A公司分配股利；并偽造其公章，延長經(jīng)營期限。期間未經(jīng)授權(quán)，致使A公司無法用盡一切手段退出?！?等情形申請解散B公司。

B公司及第三方股東C堅決不同意公司解散，并提供相關(guān)材料證明其存續(xù)經(jīng)營； 同時說明，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，第三方股東C成為B公司的唯一大股東（持股比例85%），股東大會的任何有效決議，包括延長經(jīng)營的決議期間，可單獨成立。

A公司的訴訟請求未獲法院支持，B公司拒絕配合審計工作。 為出具公司審計報告并進入產(chǎn)權(quán)交易中心處分其持有的股權(quán)，A公司提起知情權(quán)訴訟。

A公司的訴求是：責令B公司提供公司章程、股東會會議記錄、董事會決議、監(jiān)事會決議、財務會計報告、會計賬簿、會計憑證，供原告查閱和復印以及原告委托的注冊會計師、審計師。

被告B公司不同意原告的全部訴訟請求，理由是原告查閱、復制上述材料具有不當目的，即通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓損害公司其他投資者的合法權(quán)益，故被告有權(quán)拒絕原告的復核申請。

法院認為：被告認為原告存在“不正當目的”，應當舉證證明股東行使知情權(quán)可能損害公司合法利益，但被告未能提供證據(jù)證明。并應承擔相應的不良后果。

法院判決如下：被告B公司提供公司章程、股東大會會議記錄、董事會決議、監(jiān)事會決議、財務及會計報表，供原告A公司查閱并復制。 駁回原告A公司的其余訴訟請求。

雖然A公司的部分訴訟請求得到支持，但法院不支持A公司要求復核會計憑證的請求。 那么，A公司如何完成國有資產(chǎn)退出呢？

退出方法

A公司可以通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向減資、解散清算三種方式完成股權(quán)退出工作。 管理部門的咨詢和指示。

? 1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成退出

（一）協(xié)商完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓

雙方可以協(xié)商，按照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程規(guī)定的程序，完成A公司股權(quán)的退出。

(2) 公開交易的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

如雙方未能就上述程序達成一致，A公司可根據(jù)公司章程獨立聘請注冊會計師對公司財務進行審計； 對賬簿、財務會計報告等資料進行評估，通過產(chǎn)權(quán)市場交易完成股權(quán)退出。

以北京產(chǎn)權(quán)交易所為例，公開交易過戶流程如下圖北京產(chǎn)權(quán)交易所國有產(chǎn)權(quán)公開交易流程圖（1）-（8）所示。

圖2 北京產(chǎn)權(quán)交易所企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)公開交易流程圖

圖（1）前期準備工作流程圖

圖（2）預披露過戶信息流程圖

圖（3）接受轉(zhuǎn)學申請流程圖

圖（4）發(fā)布轉(zhuǎn)賬信息流程

圖（5）轉(zhuǎn)讓意向登記流程圖

圖（6）機構(gòu)交易簽約流程圖

圖（7）結(jié)算交易資金流程圖

圖（8）簽發(fā)交易憑證流程圖

在此情況下，A公司如欲通過公開交易方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)，完成退出，需要根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十五條第四項的規(guī)定進行信息披露：轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告及最近一期財務報表中的主要財務指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權(quán)益、營業(yè)收入、凈利潤等（股權(quán)轉(zhuǎn)讓參與，在最近一期年度審計報告中披露相應數(shù)據(jù)）。

根據(jù)《中華人民共和國審計法》第四十三條規(guī)定，審計人員查閱財務會計資料，查閱與審計事項有關(guān)的文件和資料，檢查現(xiàn)金、實物、證券和信息系統(tǒng)，并向有關(guān)單位報告的行為審計和個人調(diào)查，并獲得支持材料。 出具審計報告的基礎(chǔ)材料包括所有會計憑證，但本案中，法院不支持A公司查閱會計憑證的請求。

《公司法》及其相關(guān)司法解釋對股東行使知情權(quán)的范圍，尤其是該知情權(quán)是否包括原始會計憑證，并未作出十分明確的規(guī)定。 因此，各地區(qū)行使股東知情權(quán)的范圍并不統(tǒng)一。 有的地區(qū)認為包括原始會計憑證，有的地區(qū)認為暫不包括原始會計憑證。

根據(jù)《北京市高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見》第十九條，股東有權(quán)查閱的公司會計賬簿包括會計憑證和原始憑證。

根據(jù)上海市高級人民法院（2019）滬民申第1617號一案，上海市高級人民法院認為，會計賬簿的真實性、完整性只能通過原始會計憑證才能體現(xiàn)，二審法院支持張廣仁的審查嘉鵬的原始會計憑證。 憑證不違反法律要求。

根據(jù)浙江省最高人民法院（2019）浙民在字第362號一案，浙江省最高人民法院認為，會計賬簿的登記依據(jù)和依據(jù)是會計憑證，會計賬簿的真實性只有在以下情況下才能得到保證：保證會計憑證真實性的條件 因此，會計憑證應納入股東知情權(quán)范疇。

但根據(jù)廣東省高級人民法院（2019）粵民深第3270號一案，廣東省高級人民法院認為，《公司法》第七條（四）第三十三條、第九十七條明確規(guī)定：股東知情權(quán)、起訴權(quán)和檢查范圍的主體，不將公司會計賬簿制作所涉及的有關(guān)文件納入股東知情權(quán)范圍。

目前，A公司需要根據(jù)所提供的證據(jù)進一步判斷會計賬簿是否真實、準確，進而決定是否請求法院準許查閱原始會計憑證。

根據(jù)B公司章程第10條：“股東在股東大會上按出資比例行使表決權(quán)，享有利潤分配。股東有權(quán)獨立聘請注冊會計師對公司財務進行審計。他們自費?！?/p>

在上述過程中，A公司應對需要查閱、復制的會計憑證等事項進行必要的論證，證明只有原始會計憑證才能用于審計等工作； 如果不允許查閱原始會計憑證，股東將無法行使權(quán)利。 公司章程規(guī)定的股東對公司的審計權(quán)證明A公司要求查閱原始會計憑證是行使審計權(quán)所必需的，不允許查閱原始會計憑證的事實是剝奪公司章程規(guī)定的審計權(quán)。

（三）非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1）非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓的適用性

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第三十一條，有下列情形的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以采用非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓： （一）主營業(yè)務在關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和重點領(lǐng)域企業(yè)重組整合，對受讓方有特殊要求。 企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有企業(yè)與國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準轉(zhuǎn)讓北京投資基金管理公司，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式； （二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股公司或?qū)嶋H控制公司之間因內(nèi)部重組整合發(fā)生的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，經(jīng)國家出資企業(yè)審議決定，非——可采用公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

2）非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第三十二條規(guī)定，企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，轉(zhuǎn)讓價格不得低于批準或備案的評價結(jié)果??。 下列情形，按照《中華人民共和國公司法》和公司章程的規(guī)定履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以按照該資產(chǎn)確認的資產(chǎn)凈值確定評估報告或最近一期審計報告，且不得低于評估或?qū)徲嫼蟮馁Y產(chǎn)凈值 價值： （1）同一國家出資企業(yè)內(nèi)部重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為國家出資企業(yè)及其直接或間接擁有的全資子公司； 為實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為國有控股公司或國有實際控制公司及其直接和間接全資子公司。

3）非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)需審核的文件

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第三十二條規(guī)定，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，國家出資企業(yè)審議決定采用保密協(xié)議的，企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應當審查下列文件： （一）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)決議文件； （二）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案； （三）以非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的必要性和受讓方情況； （四）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的審計報告、資產(chǎn)評估報告和批準或備案文件。 其中，屬于第三十二條第（一）、（二）項情形的，可僅提供企業(yè)審計報告； （五）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議； （六）轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓標的國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表（證）； （七）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律意見書； （八）其他必要文件。

（四）風險提示

本次A公司已完成實繳出資。 如果擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公司尚未履行或未完全履行出資義務，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應注意以下風險，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，可能仍需承擔未貢獻部分責任。

具體法律依據(jù)如下：

根據(jù)《公司法司法解釋三（2020修正）》第十八條規(guī)定，股東不履行或者不完全履行出資義務并轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓方知道或者應當知道的，公司要求股東履行出資義務，受讓方就此承擔連帶責任的，公司債權(quán)人依據(jù)第十三條規(guī)定對股東提起訴訟的，人民法院應予支持。 受讓人依照前款規(guī)定承擔責任后，向未履行或者不完全履行出資義務的股東追償?shù)?，人民法院應予支持?但是，除非當事人另有約定。

根據(jù)《公司法司法解釋（2020修正）》第十三條第三款規(guī)定，公司債權(quán)人請求未履行或者未完全履行出資義務的股東，對公司不能清償?shù)牟糠謧鶆者M行補充賠償。在未出資的本金及利息范圍內(nèi)繳納。 人民法院應予支持； 未履行或者完全履行出資義務的股東已經(jīng)承擔上述責任轉(zhuǎn)讓北京投資基金管理公司，其他債權(quán)人提出同樣請求的，人民法院不予支持。

下篇將詳細闡述通過定向減資解散清算完成股權(quán)退出。 敬請期待~