法定代表人變更登記_變更法定代表人的程序

法定代表人變更登記_變更法定代表人的程序

簡(jiǎn)介：以名義擔(dān)任法定代表人，如有證據(jù)（如雙方簽署的《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》、公司出具的《確認(rèn)書》、法定代表人的微信記錄等）雙方就工商變更等進(jìn)行的溝通）證明其未實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)管理，任期屆滿后，如公司同意本人辭職并辭去相關(guān)職務(wù)，如公司延期辦理，本人可以請(qǐng)求法院責(zé)令公司辦理變更手續(xù)，本人有權(quán)請(qǐng)求公司股東協(xié)助。

參考：

廣東省深圳市龍崗區(qū)人民法院（2020）粵0307民初32783號(hào)

一、基本情況：

2015年10月16日，（以下簡(jiǎn)稱“Z公司”）成立，原法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理為健。

2016年7月19日，為配合Z公司辦理基金管理人登記申報(bào)工作，劉某應(yīng)Z公司要求，擔(dān)任Z公司“名義”法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理，并雙方簽訂了《勞動(dòng)合同》。 但劉某并未參與Z公司的經(jīng)營(yíng)管理，也未實(shí)際就職、領(lǐng)取報(bào)酬、繳納社保。

2016年9月30日，劉某與公司簽訂《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》，確認(rèn)雙方簽訂的《勞動(dòng)合同》未實(shí)際履行，雙方約定于2016年9月30日，對(duì)方不承擔(dān)賠償責(zé)任，公司確認(rèn)《勞動(dòng)合同》解除后，劉某無需履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。

2017年，公司向劉某出具《確認(rèn)書》，承諾在3個(gè)月內(nèi)為劉某完成工商變更登記手續(xù)，并注銷劉某職務(wù)及其他職務(wù)的登記事項(xiàng)。 但事實(shí)上，該公司并未辦理相關(guān)工商變更登記。

公司股東為“（持股9%）、（持股51%）、楊?。ǔ止?0%）”等三名股東。

為維權(quán)，劉某將公司及三名股東列為共同被告，以“請(qǐng)求變更公司登記糾紛”為由向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判決公司配合變更。工商登記、三股東有義務(wù)協(xié)助等。

二、判決結(jié)果及判決理由

原告主張：

1、確認(rèn)原告自2016年10月1日起不再擔(dān)任被告Z公司的法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理；

2、責(zé)令被告Z公司立即注銷原告在市場(chǎng)監(jiān)督管理部門的法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理登記事項(xiàng)；

三、責(zé)令被告人楊健協(xié)助被告人Z公司履行上述義務(wù)；

4、本案全部訴訟費(fèi)用由四被告共同承擔(dān)。

試用情況：

四被告均未應(yīng)訴，自行辯護(hù)，未提交證據(jù)。

一審判決：

1、被告應(yīng)當(dāng)自本判決生效之日起20日內(nèi)到深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局注銷原告劉某執(zhí)行董事、法定代表人、總經(jīng)理的登記事項(xiàng)；

2、被告人楊健協(xié)助被告人履行上述義務(wù)；

三、駁回原告劉某的其他訴訟請(qǐng)求。

一審判決理由：

本院認(rèn)為，企業(yè)法人本質(zhì)上是法律虛擬人，其對(duì)外民事活動(dòng)主要通過其法定代表人進(jìn)行，需要法定代表人與其所代表的公司之間存在實(shí)質(zhì)聯(lián)系，主要體現(xiàn)在法定代表人必須參與公司的管理。 根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十三條和公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理行事。 在這種情況下，Z公司章程第二十五條規(guī)定執(zhí)行董事為。 根據(jù)Z公司與原告簽訂的《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》及Z公司出具的《確認(rèn)書》，原告并未實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)管理，不可能也不應(yīng)成為公司的法定代表人。 同時(shí)，根據(jù)Z公司章程，董事、執(zhí)行董事、經(jīng)理的任期為三年。 原告于2016年7月19日就職，截至提起本訴訟時(shí)，其任期已屆滿。 經(jīng)確認(rèn)原告于2016年9月30日后不再任職，且原告任期屆滿后，Z公司未選舉或更換執(zhí)行董事及法定代表人，明顯背離《公司法》第十三條。 《中華人民共和國(guó)公司法》的立法宗旨。 綜上，原告主張Z公司在工商登記機(jī)關(guān)辦理執(zhí)行董事、法定代表人身份變更手續(xù)具有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。 由于公司章程規(guī)定公司經(jīng)理由執(zhí)行董事任免，原告經(jīng)理的職務(wù)也應(yīng)免除。 根據(jù)Z公司章程，執(zhí)行董事由股東選舉和更換，被告人楊健應(yīng)協(xié)助Z公司辦理相關(guān)變更登記手續(xù)。 至于Z公司的執(zhí)行董事、法定代表人和總經(jīng)理由劉某更換誰(shuí)，屬于Z公司內(nèi)部治理事項(xiàng)。 需要指出的是法定代表人變更登記，在法院判決刪除原告劉某執(zhí)行董事、法定代表人、總經(jīng)理登記事項(xiàng)的案件中，如果Z公司不及時(shí)更新人選，其登記事項(xiàng)將不符合《公司登記管理辦法》，可能存在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的風(fēng)險(xiǎn)，Z公司及其現(xiàn)有股東應(yīng)認(rèn)真對(duì)待，慎重處理。

《中華人民共和國(guó)公司法》第四十五條第二款規(guī)定，董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職，董事會(huì)成員不足法定人數(shù)的，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定履行職責(zé)。 據(jù)此，原告執(zhí)行董事的職務(wù)不因任期屆滿而自動(dòng)解除。 雖然《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》約定原告自2016年10月1日起不再擔(dān)任Z公司執(zhí)行董事、法定代表人和總經(jīng)理，但原告確認(rèn)其勞動(dòng)關(guān)系的訴訟并未屬于人民法院審理的A類確認(rèn)訴訟。 綜上，原告請(qǐng)求確認(rèn)自2016年10月1日起不再擔(dān)任Z公司法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理職務(wù)的請(qǐng)求缺乏依據(jù)，本院不予支持。

三、簡(jiǎn)要分析

1. 以名義擔(dān)任法定代表人，如有證據(jù)（如雙方簽署的《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》、公司出具的《確認(rèn)書》、法定代表人的微信記錄等）雙方就工商變更等進(jìn)行的溝通）證明本人未實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)管理，任期屆滿后，如公司同意本人辭職并辭去相關(guān)職務(wù)，如公司延期辦理，本人可以請(qǐng)求法院責(zé)令公司辦理變更手續(xù)，本人有權(quán)請(qǐng)求公司股東協(xié)助。

2、在此類訴訟中法定代表人變更登記，法院主要依據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定作出判決。 公司章程的以下條款非常重要，例如：

（一）法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理任期是否屆滿？

（二）法定代表人、執(zhí)行董事任期屆滿后，公司是否未選舉或更換法定代表人？

(3) 執(zhí)行董事的選舉和更換是否由股東進(jìn)行？

如以上三點(diǎn)均得到肯定答復(fù)，公司有義務(wù)配合法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理的相關(guān)免職登記，股東有義務(wù)配合。

3、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事任期屆滿辭職，原董事仍履行董事職責(zé)，直至改選的董事就職，即高管職務(wù)董事不會(huì)因任期屆滿而自動(dòng)被免職——即雖然法院可以判決撤銷執(zhí)行董事的登記，但原執(zhí)行董事仍可繼續(xù)履行董事職責(zé)，除非公司選舉新的執(zhí)行董事。

規(guī)定：

《中華人民共和國(guó)公司法》（2018年修正）

第十三條 根據(jù)公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任董事，并依法登記。 變更應(yīng)登記變更。

第四十五條 董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。 董事任期屆滿，可以連選連任。

董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員不足法定人數(shù)的，由原任董事在改選的董事就任前，仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定履行董事職責(zé)。

【注：本文案例為裁判文書網(wǎng)公開案例】

作者簡(jiǎn)介：黃維生律師，深圳執(zhí)業(yè)律師，擅長(zhǎng)民商事糾紛（股權(quán)糾紛、公司法糾紛）、勞動(dòng)保障法、刑事辯護(hù)、婚姻家事糾紛（如有疑問或建議） ，請(qǐng)直接在評(píng)論區(qū)留言或私信我們，我們會(huì)盡快回復(fù)）。