法人變更后的法律責(zé)任_法人未變更承擔(dān)新公司責(zé)任嗎

法人變更后的法律責(zé)任_法人未變更承擔(dān)新公司責(zé)任嗎

范森英、陳亮/文

由于“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”理念的影響和認(rèn)購制的出現(xiàn)，近年來一大批企業(yè)注冊成立。 在眾多公司中，很多公司為了規(guī)避風(fēng)險，選擇了一個不參與公司實際經(jīng)營管理的人作為法定代表人。

被選為法定代表人的，基于領(lǐng)導(dǎo)要求、親屬要求、支付報酬等各種原因，不參與管理經(jīng)營的，也同意擔(dān)任法定代表人。 這就是“名義法定代表人”。 法定代表人不參與公司的任何管理和經(jīng)營活動。 公司以其身份制作的法人印章和簽字印章由公司保管，法定代表人不自行保管。

做法定代表人容易，辭職卻不容易。 辭職的一般流程需要公司股東大會通過，更換新人后，才能到市監(jiān)察局完成變更。 公司陷入僵局、股東失聯(lián)、股東不配合時，指定法定代表人該怎么辦？ 名義法定代表人的風(fēng)險有多大？ 筆者將結(jié)合自身案例和實際觀點進行分析。

一、風(fēng)險分析

一、刑事責(zé)任

《中華人民共和國刑法》第三十條規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施危害社會的行為，依法認(rèn)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 《刑法》第三十一條規(guī)定，單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法追究刑事責(zé)任。 這里的“直接負(fù)責(zé)的董事”通常是指單位的負(fù)責(zé)人法人變更后的法律責(zé)任，包括法定代表人、實際控制人等。

由此可見，如果公司實施單位犯罪，公司法定代表人作為負(fù)責(zé)人，在一定情形下也需要承擔(dān)刑事責(zé)任，可能會被采取強制措施。

2. 民事責(zé)任

一般來說法人變更后的法律責(zé)任，法定代表人以法人名義或者履行職責(zé)的行為所產(chǎn)生的后果，由法人承擔(dān)。 但如果法定代表人有過錯，則需要承擔(dān)責(zé)任。 此外，當(dāng)法人對外借款無法償還時，法院可能會采取將法定代表人列為失信被執(zhí)行人、限制執(zhí)行過程中的高消費等措施，這將極大影響法人的日常生活和出行。法定代表人。

三、行政責(zé)任

作為名義上的法定代表人，平時不參與公司的日常經(jīng)營管理。 在此過程中，一旦公司有違法行為被查封，法定代表人可能需要承擔(dān)責(zé)任。 例如，企業(yè)以虛假材料取得商事登記，一經(jīng)查實，市場監(jiān)督管理總局可以對法定代表人處以罰款。

2.實踐觀點

1、變更法定代表人是否可以受理？

最高人民法院審理的（2020）民在字第88號案中，法院認(rèn)為王慧婷的訴訟請求以其離職為由，請求解除其與賽瑞之間的聘用關(guān)系公司為法定代表人。 辦理法定代表人變更登記糾紛屬于平等主體之間的民事糾紛。 據(jù)王慧婷介紹，其自2011年5月30日起從賽瑞公司離職，至今已近9年，可見賽瑞公司并沒有意愿自行辦理法定代表人變更登記。

因王惠庭并非賽瑞公司股東，其也無法通過召開股東大會等公司自治渠道對法定代表人變更作出決議。 如果人民法院不予受理王慧婷的訴訟，王慧婷所承擔(dān)的法律風(fēng)險將繼續(xù)存在，無法救濟。 因此，本院認(rèn)為，王慧婷起訴賽瑞公司提起法定代表人變更登記訴訟請求具有利害關(guān)系。 該糾紛屬平等當(dāng)事人之間的民事糾紛，屬于人民法院受理的民事訴訟范圍。

因此，當(dāng)事人不能通過自治方式提供救濟的，法院應(yīng)當(dāng)受理。

2. 可以支持變更法定代表人的請求嗎？

(1) 可以支持

參考案例.... 在（2020）粵0491民初705號案中，法院認(rèn)為：原告接受被告委托擔(dān)任公司董事長、法定代表人，雙方法律關(guān)系屬于以合同法上的委托關(guān)系。 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第410條“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同”的規(guī)定，原告有權(quán)解除與被告的委托合同關(guān)系。

因此，被告應(yīng)當(dāng)將原告的董事長和法定代表人從登記機關(guān)撤職。 但由于工商登記機關(guān)是上述事項的法定登記機關(guān)，原告只能請求被告在工商行政管理部門解除董事長、法定代表人的登記事項。

參考案例.... 在案（2019）粵0113民初8712號中，法院認(rèn)為：《中華人民共和國公司法》第十三條規(guī)定：“公司法定代表人由以下人員組成：董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任執(zhí)行董事，并依法登記。公司法定代表人發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！? 《公司法》沒有規(guī)定誰可以成為董事，但根據(jù)方便原則，董事與公司之間一般存在一定的法律關(guān)系，如投資關(guān)系、勞動合同關(guān)系或委托代理關(guān)系。

本案中，苗海江與苗海江不存在投資關(guān)系，也不存在任何勞動合同關(guān)系，其擔(dān)任執(zhí)行董事系股東推薦，推薦依據(jù)苗海江與苗海江之間的勞動合同關(guān)系海江和苗海江。 以委托代理關(guān)系為執(zhí)行董事和法定代表人。

現(xiàn)在，苗海江與公司的勞動合同關(guān)系已經(jīng)解除。 苗海江以此為由請求解除執(zhí)行董事與法定代表人的代理關(guān)系，并無不當(dāng)之處，本院予以支持。

(2) 不支持

在（2016）京0105民初61128號案中，法院認(rèn)為，Media Asia 系依據(jù)《中華人民共和國外商投資企業(yè)法》、《中華人民共和國公司法》的規(guī)定設(shè)立。中華人民共和國”和中國相關(guān)法律法規(guī)，因此本案應(yīng)適用大陸法律。

《中華人民共和國公司法》第三十七條第一款第二項規(guī)定，股東大會行使下列職權(quán)：“選舉和更換非職工代表的董事、監(jiān)事，決定《關(guān)于董事、監(jiān)事報酬事項》，寰亞公司章程還規(guī)定：“公司設(shè)董事會，董事會成員3人，由股東委派，董事任期三年，任期屆滿，可以董事會設(shè)董事長一人，為公司法定代表人，由股東大會委任，任期三年”，現(xiàn)黑沙公司未罷免萬志光董事長職務(wù)和法定代表人，萬志光也沒有要求寰亞公司不讓他注冊新董事長和法定代表人。 作為公司的法定代表人，沒有法律依據(jù)，本院不予支持。

參考案例.... 在案（2019）粵0304民初48597號中，法院認(rèn)為：法定代表人對外代表公司。 《公司法》第十三條規(guī)定，公司法定代表人按照公司章程的規(guī)定擔(dān)任董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理，并依法登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理條例》第七條規(guī)定，股份公司更換法定代表人，需經(jīng)股東大會、股東大會或者股東大會決議。董事會會議。 股東大會或者董事會不能按照法定程序召集的，可以由半數(shù)以上董事推舉一名董事，或者由出資最多、表決權(quán)最大的股東或者代表其指定的人可以召集和主持會議，并依法作出決議。

可見，公司法定代表人的設(shè)立屬于公司內(nèi)部治理。 本案中，雖然對變更法定代表人沒有異議，但沒有提交證據(jù)證明其產(chǎn)生了新的法定代表人。 范家棟主張罷免法定代表人。 代表人登記事項缺乏法律依據(jù)，不符合現(xiàn)實條件，本院依法不予支持。

3. 律師意見

綜合以上案例，可以看出，對于法定代表人是否可以免職，法院意見不一。 但根據(jù)不同法院的判決，名義法定代表人申請變更登記時需要注意以下幾個方面：

1、證明與公司無實際關(guān)系的證據(jù)。 一、提供證據(jù)證明您已從公司辭職，包括提交離職證明、離職申請等； 其次，提供證據(jù)證明您沒有參與公司的日常經(jīng)營和決策，與公司沒有任何關(guān)系。

2.證明已用盡所有救濟措施的證據(jù)。 包括：證明其不能召集股東會，且不能取得股東會有效決議的證據(jù)； 證明其在一定期限內(nèi)多次要求公司變更法定代表人，并已向公司登記機關(guān)提交變更申請的證據(jù)等。

3.法定代表人有繼任人選的證明材料。 公司更換了新的法定代表人，但因各種原因尚未辦理變更登記的，還應(yīng)當(dāng)提供這方面的證據(jù)，證明更換法定代表人有一定的事實依據(jù)。

四。 結(jié)論

綜上所述，可以看出，具名法定代表人的風(fēng)險極高，應(yīng)首先拒絕擔(dān)任具名法定代表人。 如果您已經(jīng)采取行動，您應(yīng)在與公司或?qū)嶋H控制人完全背叛前與公司或?qū)嶋H控制人協(xié)商溝通，并從上述三個方面收集并保留相關(guān)關(guān)鍵證據(jù)。 為了在最終需要訴諸訴訟解決時能夠進行有效舉證。

關(guān)于作者：

范森英，德和恒（前海）聯(lián)合律師事務(wù)所副主任，擅長跨境電子商務(wù)、貿(mào)易救濟、國際貿(mào)易糾紛等。曾任阿里巴巴國際站風(fēng)控負(fù)責(zé)人，唯品會電子商務(wù)公司法務(wù)總監(jiān)等，在涉外爭議解決、跨境交易、互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)等領(lǐng)域具有豐富的法律服務(wù)經(jīng)驗。

陳亮，德和衡（前海）聯(lián)合律師事務(wù)所合伙人，南山“雙創(chuàng)”法律服務(wù)中心（前海片區(qū)）高級法律導(dǎo)師。 擅長領(lǐng)域：公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理與企業(yè)風(fēng)險防范、跨境法律事務(wù)。