關(guān)于因股權(quán)繼承是否導(dǎo)致公司變更為外商投資企業(yè)的性質(zhì)

關(guān)于因股權(quán)繼承是否導(dǎo)致公司變更為外商投資企業(yè)的性質(zhì)

經(jīng)核實外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定，2015年7月發(fā)行人變更設(shè)立股份有限公司時，發(fā)起人均為境內(nèi)自然人或境內(nèi)法人，發(fā)行人為內(nèi)資企業(yè)。2015年8月30日，發(fā)起人鄒利民（中國籍）意外離世。根據(jù)其生前立下的書面遺囑等資料，其持有的發(fā)行人股份全部由其配偶李某（澳大利亞籍）繼承。

根據(jù)《公司法》等法律法規(guī)，除公司章程另有規(guī)定外外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定，自然人股東死亡后，其法定繼承人可以繼承股東資格；自然。為此，發(fā)行人在辦理發(fā)行人股權(quán)繼承事項前，于2015年9月6日向常州市商務(wù)局提交了《關(guān)于公司是否因股權(quán)繼承變更為外商投資企業(yè)的請示書》鄒利民持有的股份。2015年9月7日，書面批復(fù)如下：“公司已繳足注冊資本，外籍人士繼承境內(nèi)公司股權(quán)不改變公司注冊資本來源；

商務(wù)部發(fā)布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第五十五條規(guī)定：“境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的，公司的法人性質(zhì)不變?！?經(jīng)查詢，（股票簡稱：博深股份，股票代碼：）上市申請文件披露，公司股東李建富（2005年4月取得新加坡國籍）于2004年10月通過股份轉(zhuǎn)讓、2006年12月增資取得公司股權(quán)。 2007年 2009年6月公司整體變更時，河北省商務(wù)廳依據(jù)上述規(guī)定，認定李建富持有的博深股份為內(nèi)資股。

綜上，根據(jù)常州市商務(wù)局的書面批示，參照《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)管理規(guī)定》第五十五條的有關(guān)規(guī)定和博深公司案。 , Ltd.,李繼承了鄒利民生前持有的東興醫(yī)療股份。在不改變 公司注冊 資金來源和不改變公司的企業(yè)性質(zhì)的情況下。因此，李某持有的發(fā)行人股份不屬于外資股。

【法律證據(jù)分析】

2015年7月，東興醫(yī)療進行股份制改造。發(fā)起人均為境內(nèi)自然人或境內(nèi)法人，發(fā)行人當(dāng)時為內(nèi)資企業(yè)。2015年8月，發(fā)起人之一的中國自然人股東去世，其持有的發(fā)行人全部股份根據(jù)遺囑由其澳大利亞配偶繼承。這就提出了一個問題，即外國自然人繼承內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)是否改變了企業(yè)的性質(zhì)。

中介機構(gòu)解釋稱，根據(jù)常州市商務(wù)局的書面批示，并參照《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)管理規(guī)定》及博深股份案的相關(guān)規(guī)定，外方繼承人繼承中國自然人股東生前持有的東興醫(yī)療股份。公司注冊的資金來源不會改變，公司的法人性質(zhì)也不會改變，因此繼承人持有的發(fā)行人股份不屬于外資股。

在法學(xué)理論領(lǐng)域，對外資企業(yè)的判斷標準不同：

一種是基于國籍或國外永久居留權(quán)。股東符合外商投資身份要求的，其出資構(gòu)成外資；另一個是基于資金來源。.

根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)管理規(guī)定》，境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的，公司的法人性質(zhì)不變。但目前尚無相關(guān)法律明確外國自然人繼承內(nèi)資企業(yè)股權(quán)是否改變公司性質(zhì)。

例如，上海市第一中級人民法院出具的一份文件就持有截然相反的觀點：

在金軍、金潔妮訴股權(quán)確認糾紛上訴案（案號：（2009）滬一中民武（商）終字第7號）中，法院認為：判斷公司是否為境內(nèi)公司或外國公司，則本著出資來源與股東國籍無關(guān)的原則。取得外國籍的中國人繼承內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)，在不改變企業(yè)投資來源的情況下，不得將內(nèi)資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)。本案中，上訴人作為德國股東，并未改變公司注冊資金來源。因此，公司性質(zhì)仍為內(nèi)資公司。其次，在公司性質(zhì)仍為內(nèi)資公司的情況下，公司的變更'

在陳太元訴公司解散糾紛案（案號：（2010）滬一中民四（商）終字第2287號）中，法院認為：被上訴人為境內(nèi)公司，被上訴人成為被上訴人通過繼承。由于上訴人為臺灣居民，上訴人作為境內(nèi)公司的股東，必然導(dǎo)致公司股權(quán)和性質(zhì)發(fā)生變化。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)報有關(guān)行政主管部門批準。

筆者查找相關(guān)IPO審核案例發(fā)現(xiàn)，2009年上市的博深股份（）最早出現(xiàn)類似問題。2004年10月通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，2006年12月增資取得公司股權(quán)。2007年6月公司整體變更時，河北省商務(wù)廳認定李建富博客持有的深交所股份為內(nèi)資股。在后續(xù)案例中，如2011年上市的美亞柏科（）、2017年上市的東方嘉盛（）、申報創(chuàng)業(yè)板的東和新材料（撤回）、英華泰（停牌）等，均參考了博深股份的觀點。案子。

同時，筆者也注意到，《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)股東變更國籍，那么外商投資企業(yè)境外股東變更國籍怎么辦？國籍？2021年上市的德業(yè)股份()披露：2015年5月31日，德業(yè)股份有限公司香港居民毛菊青女士因病在上海逝世。毛菊青女士生前持有德業(yè)股份有限公司100%股權(quán)，由其子張和君繼承。2017年5月5日，德業(yè)股份作出股東決議。公司由外資企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)?！锻馍掏顿Y企業(yè)變更備案回執(zhí)》載明上述因繼承、公司性質(zhì)變更股權(quán)轉(zhuǎn)讓給內(nèi)資企業(yè)的事項。德業(yè)股份有限公司因股權(quán)繼承由外資企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)，注冊資本幣種由美元變更為人民幣。

筆者認為，鑒于在法理和實踐上對上述相關(guān)事項存在不同看法，建議企業(yè)在發(fā)生此類變更時及時獲得主管部門的批準。

【參考規(guī)范性文件】

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》（2009年6月22日修訂）

第二條 本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下簡稱內(nèi)資企業(yè)）股東的股權(quán)或者參股認購境內(nèi)企業(yè)的行為。內(nèi)資企業(yè)增資，使內(nèi)資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)。投資企業(yè)（以下簡稱“股權(quán)并購”）；或外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，通過企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營資產(chǎn)，或外國投資者同意購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，

第十一條 境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以在境外依法設(shè)立或者控制的公司名義并購與其關(guān)聯(lián)的境內(nèi)公司，應(yīng)當(dāng)報商務(wù)部批準。

當(dāng)事人不得通過外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)投資或以其他方式規(guī)避上述要求。

第五十五條 境內(nèi)公司自然人股東變更國籍的，公司的法人性質(zhì)不變。

第五十七條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的投資者在境內(nèi)并購其他地區(qū)的企業(yè)，參照本規(guī)定執(zhí)行。

《國家外匯管理局綜合司關(guān)于中國自然人作為外商投資企業(yè)外國投資者在境外取得永久居留權(quán)有關(guān)問題的批復(fù)》（2005.07.15生效）

取得境外永久居留權(quán)的中國公民回國投資興辦企業(yè)，參照執(zhí)行現(xiàn)行對外直接投資外匯管理規(guī)定。中國公民在取得境外永久居留權(quán)前在中國境內(nèi)投資設(shè)立的企業(yè)，不享受外商投資企業(yè)待遇。

《關(guān)于外商投資人民幣有關(guān)問題的通知》（1998年7月29日施行）

根據(jù)外商投資企業(yè)法律法規(guī)和外匯管理條例，國家鼓勵外商以可自由兌換的外幣出資。經(jīng)批準，外商也可以使用在中國境內(nèi)設(shè)立的其他外商投資企業(yè)取得的人民幣利潤出資。但在外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢中，我們發(fā)現(xiàn)部分外國投資者通過各種非投資性收入享受外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠待遇。這種做法違反了國家關(guān)于利用外資的基本法，擾亂了國家對外商投資企業(yè)的管理，也損害了國家的稅收利益。

鑒于此，對外投資人民幣特別重申：

（一）外商投資的人民幣，必須是外商從在中國境內(nèi)設(shè)立的其他外商投資企業(yè)取得的人民幣利潤；

（二）外商以人民幣利潤投資的，應(yīng)當(dāng)向?qū)徟鷻C關(guān)提交被投資企業(yè)利潤分配證明和企業(yè)繳納、免稅、減稅證明；

（三）外商提供上述證明材料并經(jīng)審批機關(guān)批準后，方可進行人民幣出資；

（四）經(jīng)批準的外商將利潤以人民幣進行再投資，依法享受國家稅收優(yōu)惠。

《中華人民共和國外商投資法》（2020.01.01施行）

第二條 在中華人民共和國境內(nèi)（以下簡稱中國境內(nèi)）的外商投資，適用本法。

本法所稱外商投資，是指外國自然人、企業(yè)或者其他組織（以下簡稱外國投資者）在中國境內(nèi)直接或者間接進行的投資活動，包括下列情形：

（一）外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)；

（二）外國投資者取得中國境內(nèi)企業(yè)的股份、股權(quán)、財產(chǎn)份額或者其他類似權(quán)益；

（三）外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內(nèi)投資新項目；

（四）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定的其他形式的投資。

本法所稱外商投資企業(yè)，是指外國投資者獨資或者部分投資，依照中國法律在中國境內(nèi)注冊成立的企業(yè)。

《中華人民共和國外商投資法實施條例》（2020.01.01施行）

第四十八條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)投資者在內(nèi)地投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

臺灣地區(qū)投資者在大陸投資，《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》（以下簡稱《中華人民共和國投資保護法》）的規(guī)定臺灣同胞）及其實施細則；《外商投資法》及《條例》得到執(zhí)行。

旅居國外的中國公民在中國境內(nèi)投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。