未出資到位的股權(quán)轉(zhuǎn)讓_個(gè)人合伙出資未到位

未出資到位的股權(quán)轉(zhuǎn)讓_個(gè)人合伙出資未到位

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3月29日晚，ZFDA團(tuán)隊(duì)程大鵬律師以“律師告訴你如何安全轉(zhuǎn)讓股權(quán)”為題進(jìn)行了在線直播課。 程律師從案件框架出發(fā)，層層提煉爭(zhēng)議焦點(diǎn)，最后為股東們獻(xiàn)上了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的三大秘訣。 由于很多朋友對(duì)這個(gè)話題感興趣，但當(dāng)時(shí)并沒有進(jìn)入直播間觀看，所以我們特地整理了一些直播內(nèi)容的文字記錄，供大家參考交流。

一、主要實(shí)踐問題

股東在出資期限屆滿前轉(zhuǎn)讓股權(quán)，出資未足額繳納的，公司不能清償?shù)膫鶆?wù)，股東是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？

這種情況下股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)？

2.問題的現(xiàn)實(shí)意義

（一）疫情給持股前景帶來不確定性

隨著“黑天鵝”的到來，不少民營(yíng)企業(yè)的中小股東已經(jīng)開始考慮是進(jìn)是退、是去是留。 這是很正常的商業(yè)安排。

（二）司法判決口徑仍不統(tǒng)一

近年來，此類案件大量發(fā)生：原股東被債權(quán)人列為訴訟被告，或在執(zhí)行程序中被追加為被執(zhí)行人。 很多股東最直觀的感受就是我退股了，我不再是公司的股東了。 為什么我還要卷入官司？ 對(duì)此我感到很委屈和委屈。

（三）現(xiàn)行公司法在股東與債權(quán)人權(quán)益平衡方面尚不完善，但受疫情影響，今年該法的修訂或?qū)⑼七t。 例如，注冊(cè)資本制度存在較大漏洞。

一方面，現(xiàn)行公司法對(duì)注冊(cè)80年甚至100年后出資等問題缺乏規(guī)定，股東濫用有限責(zé)任損害債權(quán)人權(quán)益；

另一方面，不少案件仍以2011年頒布的《公司法司法解釋三》第十三條、第十九條為依據(jù)，責(zé)令原股東對(duì)公司不能清償范圍內(nèi)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。他們未投入的資本。 該司法解釋仍然是注冊(cè)資本實(shí)繳制的產(chǎn)物，對(duì)發(fā)起人退出投資設(shè)置了一定的障礙。

3、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別

最高院部分案件認(rèn)為，本案所涉情形不屬于“未履行或者完全履行出資義務(wù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)”。 但也有不少案例認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，股東仍需對(duì)未出資范圍內(nèi)無法清償?shù)墓緜鶆?wù)部分承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

程律師認(rèn)為，在認(rèn)購(gòu)制下，傳統(tǒng)的“虛假出資或根本不出資”的概念，應(yīng)該僅限于已經(jīng)到期或沒有約定出資期限的出資，而“未認(rèn)購(gòu)”的概念出資”應(yīng)限于股東承諾的未到期出資，兩者不能劃等號(hào)。

股東在出資期限內(nèi)享有定期權(quán)益。 在出資制下，如果一味將出資責(zé)任強(qiáng)加于發(fā)起人，很容易造成各方權(quán)利失衡。 《公司法》第十三條、《公司解釋三》第十九條將股東的清償責(zé)任范圍限定為“未投入的出資額和利息范圍內(nèi)”。 我們都知道，只有出資期限屆滿，還沒有出資，才會(huì)產(chǎn)生“利息”。

因此，從字面解釋的角度來看，這兩個(gè)司法解釋不應(yīng)適用于本題所討論的情形，即出資期限屆滿前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

4. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的三個(gè)技巧

(1) 第一種方法

▲操作步驟：

1、原股東先行向公司繳納認(rèn)繳出資；

2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定，避免0元轉(zhuǎn)讓。

▲解讀：這種操作本質(zhì)上是對(duì)正常投資路徑的補(bǔ)充。 這種方式適用于資金充足的股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方。

(2)第二種方法

▲操作步驟：

1、明確約定由受讓方承擔(dān)出資義務(wù)；

2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的條件。 條件是：受讓方完成出資； 或約定履行順序，受讓人先完成出資，再完成工商變更登記；

3、督促受讓方完成出資

●注意事項(xiàng)：督促受讓方完成出資，應(yīng)注意保留出資憑證，例如：

（1）最基本的是出資證明（備注性質(zhì)為出資，擬轉(zhuǎn)讓金額與出資一致）；

（二）公司會(huì)計(jì)賬簿，資金入賬后，應(yīng)計(jì)入“所有者權(quán)益”項(xiàng)目下的“實(shí)收資本”項(xiàng)目；

（三）公司年度報(bào)告及章程備案、公司驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告等；

（四）公司出具的股東出資證明等。

▲ 解讀：該方式適用于資金短缺且受讓方業(yè)績(jī)行為可控未出資到位的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，且轉(zhuǎn)讓方與新股東關(guān)系密切的轉(zhuǎn)讓方。

(3)第三種方法

債權(quán)人較少的未出資到位的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可在通知債權(quán)人后簽訂三方協(xié)議。

債權(quán)人較多的，可參照《公司法》第一百七十七條通知債權(quán)人+報(bào)紙公告+受讓方出具出資承諾書的方式辦理減資手續(xù)。

▲解讀：該方式適用于雙方資金短缺，短期內(nèi)無法完成出資，但需要完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 該方式的實(shí)質(zhì)是在程序上保護(hù)債權(quán)人，固定出資義務(wù)轉(zhuǎn)移事實(shí)，防止債權(quán)人認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方惡意串通，損害債權(quán)人利益。

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)碩士，湖北山河（東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)）營(yíng)業(yè)部負(fù)責(zé)人，合伙人，并擔(dān)任多家大中型企業(yè)常年法律顧問。

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