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案例概況:ABC共同發(fā)起成立一家公司開展飲料業(yè)務,A擔任公司法定代表人兼執(zhí)行董事,B擔任公司監(jiān)事(AB為夫妻關系),C曾任公司總經(jīng)理,分管公司生產(chǎn)經(jīng)營(非后期,因合作原因,D公司一直拖欠公司貨款,D公司控股股東為AB.后因股東矛盾,公司決定解散公司進行清算,共同組成清算組,C擔任清算組組長,后C以個人名義提起訴訟,要求D 支付欠款。
案例問題:C能否以自己的名義提起股東代表訴訟?
案例回答:沒有。 清算程序中的股東代表訴訟比較特殊。 《公司法》第一百五十一條的規(guī)定僅針對公司的一般治理。 區(qū)別對待。
第一:公司成立清算組。
根據(jù)《公司法》第一百八十四條的規(guī)定,清算組有權(quán)在清算期間代表公司參加民事訴訟活動; 同時,公司法解釋二第十條規(guī)定,公司依法清算注銷前,公司的民事訴訟應當以公司名義提起。 公司成立清算組的,由清算組負責人代表公司參加訴訟; 清算組尚未成立的,由原法定代表人代表公司參加訴訟。
據(jù)此,如果公司成立了清算組,并明確規(guī)定只能以公司名義進行清算,股東是否可以提起代表訴訟?
筆者認為還是可以的。 所謂相關民事訴訟,應當以公司名義進行。 清算組成立后,清算組可以正常履行職責。 為保護公司利益,提起代表人訴訟,但代表人提起股東代表訴訟,即代表股東提起訴訟,仍需履行相應的前置程序。公司清算組負責人。 只有在獲得相關授權(quán)的情況下公司注銷后訴訟主體,股東代表才能以自己的名義代表公司提起訴訟,否則股東代表無權(quán)以自己的名義直接提起訴訟,除非有證據(jù)表明,程序不可執(zhí)行或情況緊急。
另外值得注意的是,即使清算組已清算但公??司并未注銷登記,根據(jù)《公司法》解釋二第十條的規(guī)定,相應的訴訟仍應以公司名義進行。 ,清算組負責人可以參加訴訟。 是的,同理,只有在清算組失敗或拒絕的情況下,即使公司清算,只要不注銷,仍然可以提起股東代表訴訟。
第二種:公司尚未成立清算組。
在這種情況下,如果公司決議解散但未成立清算組,股東是否可以提起股東代表訴訟? 根據(jù)公司法解釋二的規(guī)定,公司解散并進行清算后,公司只能進行相應的清算活動,不得開展與清算無關的經(jīng)營活動。 顯然,股東代表訴訟的目的不屬于經(jīng)營范圍,而是為維護公司利益而采取的一種衍生救濟方式。 此外,《公司法》第十條規(guī)定,訴訟應當以公司名義進行,法定代表人應當參加訴訟。 但是,當不能以公司名義提起訴訟時,股東也有代表公司的權(quán)利。 有權(quán)以自己的名義提起訴訟,但仍需遵守公司法第一百五十一條的規(guī)定。
舉兩個案例來說明這一點:
例如,在南京市中級人民法院(2019)蘇01民終2522號案中,中院認為:
三、…… 本案在清算過程中,公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或者實際控制人不配合清算組移交相應證件、財務資料或者財產(chǎn)等的,索賠應向相應責任人提出,清算組負責人代表公司參加了訴訟。 因此,該訴訟的“返還、轉(zhuǎn)讓”等訴訟請求不存在不能主張的障礙,無須替代訴訟請求。
四、本案提起訴訟前已作出解散成立清算組的決定,即配合并督促清算組按照公司有關規(guī)定盡快完成清算。法律,其原股東的權(quán)利也可以通過清算組解決。 澄清清算案件沒有障礙。 清算組成立并決定對公司進行清算后,一個月后以股東身份提起代表人訴訟。 從時間上看,沒有體現(xiàn)出緊迫性,也不符合《公司法》的規(guī)定。 信息、財產(chǎn)等已給公司造成損失,情況緊急,不立即提起訴訟,將對公司利益造成難以彌補的損害。
在南京市中級人民法院(2020)蘇01民終150號案中公司注銷后訴訟主體,中院認為:
本院認為……金馬公司已進入強制清算程序,并成立清算組。 強制清算程序雖已結(jié)束,但尚未辦理注銷登記手續(xù)。 因此,與金馬公司有關的民事訴訟仍應以金馬公司名義進行,由清算組負責人代表公司出庭。 周忠、吳永石、徐建國、姜國強可依據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百五十一條的規(guī)定,向法院提出書面請求,并履行代表公司的職權(quán)。訴訟。 上訴人未請求就本案提起訴訟,而是直接以自己的名義提起股東代表訴訟,主體不合格。
法律文章鏈接:《公司法》第一百五十一條、第一百八十四條; 公司法解釋二第十條
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