未實際出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓_實際出資大于認繳出資

未實際出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓_實際出資大于認繳出資

100-25 不履行出資義務(wù)的股東如何罷免

踢出未出資或退資股東的問題主要有以下兩種情況：

① 爭奪公司控制權(quán)。

②被除名的股東長期不配合公司經(jīng)營。 該股東雖無股東權(quán)益訴求，但其存在已嚴重影響公司的正常經(jīng)營和發(fā)展。

尤其是第一種情況最為常見。 在這種情況下，往往伴隨著激烈的矛盾和對抗，很容易形成連環(huán)官司。

不管在什么情況下，通過召開股東大會的方式，將那些沒有出資或者撤回全部出資的人開除，是下一步提起訴訟或者被動應(yīng)訴的前提； 會議決議還可以為處于激烈沖突中的股東提供和解的機會。

1. 闡明前提

一、規(guī)范依據(jù)：《公司法》及司法解釋

（一）退市依據(jù)：

《公司法》

第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定，按時足額繳納所認繳的出資額。 股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入在銀行開立的賬戶； 股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除向公司繳納全部出資外，還應(yīng)當(dāng)向已繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。完整且按計劃進行。

《公司法司法解釋三》

第十七條 股東不履行出資義務(wù)或者抽回全部出資，公司催告其繳納或者退還出資，股東在合理期限內(nèi)仍不繳納或者退還出資的，公司應(yīng)當(dāng)以股東大會決議的方式取消該股東的資格，股東請求確認該撤銷行為無效的，人民法院不予支持。

（二）召集和主持規(guī)則：

《公司法》

第三十九條股東大會分為定期會議和臨時會議。

定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定準時召開。 代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

第四十條 設(shè)立董事會的，股東大會由董事會召集，董事長主持； 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持； 共同推選理事一人主持。

不設(shè)董事會的，股東大會由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東大會職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持; 和托管。

第四十一條 召開股東大會，應(yīng)當(dāng)在會議召開十五日前通知全體股東； 但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作出會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

（三）投票規(guī)則：

《公司法》

第四十二條 股東在股東大會會議上應(yīng)當(dāng)按照其出資比例行使表決權(quán)； 但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十三條 股東大會的議事方式和表決程序，除本法另有規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。

股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

《公司法司法解釋三》

第十六條 股東不履行或者不完全履行出資義務(wù)或者抽逃出資的未實際出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司應(yīng)當(dāng)對股東的利潤分配請求權(quán)、認購新股的權(quán)利、認購新股的權(quán)利等股東權(quán)利施加相應(yīng)的合理限制。有權(quán)根據(jù)公司章程或者股東會決議請求分配剩余財產(chǎn)，股東請求認定該限制無效的未實際出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，人民法院不予支持。

2、協(xié)議依據(jù)：

審查公司章程、股東協(xié)議（如有）及股東之間簽署的其他協(xié)議，以確定是否存在超出公司法規(guī)定的特殊條款，特別是召集、表決程序、表決規(guī)則

三、事實依據(jù)：

(1)鍛鐵要硬。 如果您尋求罷免其他股東，您需要確保您已足額出資且未撤回注冊資本。

（二）被開除的股東沒有出資或者全部退出。 有充分的證據(jù)材料證明被罷免的股東沒有出資或者出資后撤回了全部已認繳的注冊資本。

（三）持有高于最低表決權(quán)規(guī)則要求的股份。 一般情況下需持有公司50%以上表決權(quán)； 所持表決權(quán)不足表決權(quán)總數(shù)50%的，表決時應(yīng)排除被罷免股東的表決權(quán)。

如果你接受一個股東的委托，打算罷免其他股東，需要做的工作就是對公司的股權(quán)進行必要的調(diào)查。 雖然不一定需要書面的專項盡職調(diào)查報告，但至少要明確“敵我”股權(quán)概況（出資額、是否實際出資、出資方式、是否驗資）要求，如驗資后退出，以何種形式，現(xiàn)有材料是否能證明全部退出的事實），公司章程關(guān)于臨時股東大會的召集程序、通知程序，是否有特殊規(guī)定股東大會表決規(guī)則等的約定。

2.實務(wù)程序：如何合法作出退市股東大會決議

甲出資600萬元，乙出資400萬元成立明珠公司。 公司注冊時，兩人將注冊資本全部繳付給了公司。 拿400萬元（沒有實際交易）。 A人實際控制經(jīng)營明珠公司，明珠公司聘請職業(yè)經(jīng)理人C先生擔(dān)任經(jīng)理兼執(zhí)行董事，B先生擔(dān)任明珠公司監(jiān)事。 請問，在這種情況下，如果A人將B人除名，他應(yīng)該經(jīng)過什么程序呢？

1、以明珠公司名義向乙方出具《購買注冊資本通知書》。

*如果A不能控制公司，明珠公司又不給B發(fā)出追回注冊資本的通知，怎么辦？

2、A要求執(zhí)行董事C召開臨時股東大會。 會議的議題是限制B股東的權(quán)利，將B從名字中除名。

*執(zhí)行董事在請求召集和主持臨時股東大會時，拒絕履行召集和主持職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的規(guī)定依次提出請求。 會議。 在這種情況下，需要多個通知。

3. AC向各股東發(fā)出召開臨時股東大會的通知。 通知內(nèi)容包括：會議時間、地點、會議主題

4、臨時股東大會的召集和表決情況，作出臨時股東大會決議和股東大會會議記錄

*《非出資股東退市決議表決權(quán)排除的適用規(guī)則》一文（作者：徐子良、趙偉、熊彥，發(fā)表于《人民司法》）認為，排除未履行其義務(wù)的股東出資義務(wù)可以適用表決權(quán)排除規(guī)則，主要有以下三個原因：

第一，如果排除表決權(quán)不適用于此情形，將直接導(dǎo)致公司法司法解釋三第十七條的無效。

二是不履行出資義務(wù)，違反了股東的基本義務(wù)。 如果不適用排除表決權(quán)規(guī)則，規(guī)則的設(shè)計目的將無法實現(xiàn)。

第三，不履行出資義務(wù)屬于根本違約，違約方無權(quán)選擇是否取消其股東資格。

5、以公司名義向乙方送達臨時股東大會決議

6、根據(jù)股東大會決議，以明珠公司名義申請工商變更登記

股東大會作出除名決議后，持股東大會決議報公司注冊地市場監(jiān)督管理局辦理股東工商變更登記。 被撤銷股東原持有的股權(quán)，可以采用下列方式之一處理：

（一）A或新股東認繳注冊資本400萬元（可以是股權(quán)轉(zhuǎn)讓）；

(2)珍珠公司減資。 因本次減資，需辦理事前公告手續(xù)。 選擇減資的，只能在股東大會作出除名決議后60日左右辦理變更登記。

（3）明珠公司回購400萬元股權(quán)（該方式僅獲得一定的緩沖期，最終仍需通過前兩種方式之一解決）。

當(dāng)然，僅憑上述材料申請變更登記就獲得主管機關(guān)批準的可能性很小。 如果想最終在工商注冊層面實現(xiàn)退市，則需要結(jié)合后續(xù)的訴訟方式來實現(xiàn)。

7. 工商變更登記申請未獲批準后的訴訟

市場監(jiān)督管理部門不同意上述變更登記后，有以下三種選擇：

（一）提起行政訴訟。 請求撤銷不予批準通知書，責(zé)令市場監(jiān)督管理總局重新作出決定。

（二）主動提起訴訟，要求確認股東大會決議的有效性，并在取得確認判決后依據(jù)判決申請變更。 （必須特別注意索賠的設(shè)計）。

(3)被動選擇。 退市股東大會決議作出后，退市股東以股東大會決議不成立、被撤銷或者無效為由提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)訴，取得判決駁回原上市股東訴訟請求。 根據(jù)判斷，向市場監(jiān)督管理總局申請變更登記。

以上三種路徑中，建議采用（1）和（2），因為前兩種是自愿提起的訴訟，可以提前設(shè)計訴訟請求等事項，有利于日后的實際執(zhí)行判斷。 (3)路徑是一種被動選擇，往往很難采取主動措施保證以后的注冊變更可以根據(jù)判決內(nèi)容進行。

3.其他問題

1. 通知和交付問題。

在提議召集、通知和召開臨時股東大會的過程中，被罷免的股東可能會采取拒絕接受通知、無人到場或以其他方式消失等消極抗拒方式。 在這種情況下，相關(guān)通知可以通過直郵、郵寄、短信或電話等方式送達，并應(yīng)采取多種措施同時進行，每種送達方式盡量采用公證形式。

2、律師如何把握退市程序的介入程度。

由于在股東大會作出退市決議后提起訴訟是大概率事件，退市的事實依據(jù)和程序必須經(jīng)得起未來訴訟程序的考驗。

如委托律師代理非訴訟事項退市，退市過程中應(yīng)盡量避免以律師名義出具文件（即使是受托人）或在程序性文件中出現(xiàn)律師信息，因為律師很可能會被卷入未來的訴訟程序中。 作為代表其中一位股東的律師，律師信息出現(xiàn)在這些程序性文件中，可能會導(dǎo)致在訴訟過程中對這些程序性文件的證明力產(chǎn)生一定的質(zhì)疑。 在這個過程中，律師的工作方式主要以幕后指導(dǎo)為主。