1.基金“募投退”所涉國資問題分析(組圖)

1.基金“募投退”所涉國資問題分析(組圖)

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的國有資產(chǎn)問題分析

2、與企業(yè)增資相關(guān)的國有資產(chǎn)情況分析

三、“集資退出”涉及的國有資產(chǎn)問題分析

前言

由于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理有關(guān)規(guī)定對國有企業(yè)的定義不同，為明確所指國有企業(yè)的范圍，除特別說明外，對本系列有關(guān)企業(yè)的定義如下：文章如下：

● 國有獨資企業(yè)/公司：由政府部門、事業(yè)單位、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨資企業(yè)/公司

● 國有獨資企業(yè)/公司：政府部門、事業(yè)單位、事業(yè)單位及直接或間接持有100%國有企業(yè)/公司股份的國有獨資企業(yè)/公司

● 國有控股企業(yè)：政府部門、事業(yè)單位、事業(yè)單位、國有獨資或獨資企業(yè)/公司單獨或聯(lián)合出資，總產(chǎn)權(quán)（股）比例超過50%，其中1家為第一大股東；及本企業(yè)外資持股比例在50%以上的各級子公司

● 國有實際控制企業(yè)：政府部門、事業(yè)單位、事業(yè)單位、國有獨資、獨資企業(yè)/公司、國有控股公司直接或間接持股不超過50%，但為第一大股東，且通過股東協(xié)議，公司章程、董事會決議或其他協(xié)議、安排能夠有效控制的企業(yè)

● 國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)：以上四類企業(yè)的統(tǒng)稱

● 國有股份制企業(yè)：指擁有部分國有資本但不受國家控制的企業(yè)

● 國有企業(yè)（廣義）：以上所有企業(yè)的統(tǒng)稱

我們希望通過本系列文章與同行們分享我們對國資監(jiān)管問題的理解和經(jīng)驗，期待能夠與您共同探討交流，使國資監(jiān)管要求更加清晰、適用準(zhǔn)確地進(jìn)行投資交易。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的國資問題分析

基金投資人通過向原股東購買舊股的方式對標(biāo)的公司進(jìn)行投資，是一種常見的股權(quán)投資交易方式。很多情況下，投資方、轉(zhuǎn)讓方、標(biāo)的公司中有一個或多個具有國資背景，在交易過程中都需要考慮國資監(jiān)管問題，比如判斷國有資產(chǎn)是否為國有資產(chǎn)。 - 股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中需要辦理哪些國有資產(chǎn)手續(xù)，需要辦理哪些國有資產(chǎn)手續(xù)，以及國有資產(chǎn)手續(xù)與交易流程的銜接。

為快速切入正題，我們先以問答的形式對一些常見問題進(jìn)行快速問答，然后簡單介紹換股涉及的審批流程、資產(chǎn)評估要求和準(zhǔn)入交易要求交易。

1. 問答

問：標(biāo)的公司為國有控股公司，轉(zhuǎn)讓方為非國有公司或國有控股公司。投資者舊股過戶是否需要入市？轉(zhuǎn)讓標(biāo)的是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評估？

A：判斷產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要入市，主要看轉(zhuǎn)讓方的性質(zhì)，而不是標(biāo)的企業(yè)的性質(zhì)。轉(zhuǎn)讓方為非國有企業(yè)或國有股份制企業(yè)的，一般無需入市交易。轉(zhuǎn)讓方為國有股份制企業(yè)的，實務(wù)中一般不強制轉(zhuǎn)讓標(biāo)的進(jìn)行資產(chǎn)評估，可以自愿選擇進(jìn)行資產(chǎn)評估。

問：標(biāo)的公司是國有股份公司，轉(zhuǎn)讓方是國有控股公司。投資者是否需要進(jìn)場交易舊股？轉(zhuǎn)讓標(biāo)的是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評估？

A：轉(zhuǎn)讓方為國有控股公司的，原則上需要入市交易，原則上還需要對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的進(jìn)行資產(chǎn)評估。

問：入市是國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓股份的“專屬”。非國有企業(yè)不能入市轉(zhuǎn)讓股份吧？

答：以上海市為例，根據(jù)上海證券交易所交易規(guī)則，非國有企業(yè)、自然人或其他非國有組織可以自愿轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

問：國有企業(yè)在有限合伙企業(yè)中轉(zhuǎn)讓合伙股份是否需要入市？

答：根據(jù)國務(wù)院國資委官網(wǎng)問答，本次轉(zhuǎn)讓不適用《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》國有企業(yè)有限合伙的股份獨資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或者可以說沒有入市的必要。

問：出售境外國有產(chǎn)權(quán)是否需要入市？

答：與境內(nèi)國有產(chǎn)權(quán)交易原則上需要市場準(zhǔn)入不同，境外國有產(chǎn)權(quán)出售不一定需要市場準(zhǔn)入交易。對于央企，相關(guān)法律法規(guī)不強制其入市，僅要求多方比較選擇意向受讓方；有條件的，應(yīng)當(dāng)公開征集意向受讓方、競價轉(zhuǎn)讓，或者進(jìn)入中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓試點機構(gòu)掛牌交易。

2、是否需要辦理國有資產(chǎn)審批手續(xù)？

涉及國有獨資或獨資企業(yè)/公司作為出讓方的交易，一般需要經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)審核。國家不再控制標(biāo)的企業(yè)的，還需經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。對于多個國有股東共同持股作為出讓方的交易，一般由持股比例最大的國有股東履行相關(guān)審批程序。

在實際案例中，更多的是混合所有制企業(yè)作為出讓方。建議事先與轉(zhuǎn)讓方就國有資產(chǎn)審批要求進(jìn)行充分溝通，明確轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)結(jié)構(gòu)和國有資產(chǎn)情況，了解轉(zhuǎn)讓方之前取得股權(quán)的交易是否履行。根據(jù)相關(guān)國資程序，要求轉(zhuǎn)讓方就本次交易是否涉及國資程序進(jìn)行說明和論證，并按照公司章程和相關(guān)內(nèi)部管理制度辦理。

3.是否需要資產(chǎn)評估？

資產(chǎn)評估的目的是為國有產(chǎn)權(quán)的交易定價提供依據(jù)。轉(zhuǎn)讓方為國有或國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的，原則上需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，并以資產(chǎn)評估報告作為定價依據(jù)。在下列特殊情況下，轉(zhuǎn)讓價格可以根據(jù)最近一期審計報告確定，無需進(jìn)行資產(chǎn)評估：

● 同一國家出資企業(yè)內(nèi)部重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為國家出資企業(yè)及其直接或間接全資子公司；

● 同一國有控股或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為國有控股或國有實際控制企業(yè)及其直接和間接全資子公司.

轉(zhuǎn)讓方為國有股份制企業(yè)的，可以自愿選擇進(jìn)行資產(chǎn)評估。

4、是否有必要入市？

轉(zhuǎn)讓方為國有或國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的，原則上需入市征集意向受讓方。經(jīng)有關(guān)國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)或國家出資企業(yè)審議決定，可以非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓的除外情況包括：

● 涉及主營業(yè)務(wù)關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域的企業(yè)重組整合，對受讓方有特殊要求的，需要在國家間進(jìn)行企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。 - 國有和國有企業(yè)；

● 同一國家出資企業(yè)與其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)因內(nèi)部重組整合發(fā)生的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。

如果轉(zhuǎn)讓方是國有股份制企業(yè)獨資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一般不需要進(jìn)入交易。

增資涉及的問題分析

基金投資人通過認(rèn)購標(biāo)的公司新增注冊資本進(jìn)行投資的一種常見的股權(quán)投資交易方式。很多情況下，投資方、標(biāo)的公司以及現(xiàn)有股東中的一名或多名具有國資背景，在交易過程中都需要考慮國資監(jiān)管問題，如判斷和分析增資過程中是否需要辦理國資手續(xù)，需要辦理哪些國資手續(xù)，國資手續(xù)與交易流程的銜接等。

為了快速切入正題，我們先以問答的形式對一些常見問題進(jìn)行快速問答，然后簡單介紹本次增資涉及的審批流程、資產(chǎn)評估要求和準(zhǔn)入交易要求.

1. 問答

問：國有企業(yè)非比例增資是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評估和入市交易？

A：根據(jù)增資股東的性質(zhì)，需要進(jìn)行資產(chǎn)評估： （1）增資股東為國有控股公司的，原則上需要進(jìn)行資產(chǎn)評估；（二）增資股東為國有股份公司的，一般可以自愿選擇資產(chǎn)評估。國有股份制企業(yè)增資一般不需要入市公開募集投資者。

Q：國有及國有控股企業(yè)、非比例增資實際控制的國有企業(yè)，是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評估和入市交易？

A：原則上需要進(jìn)行資產(chǎn)評估；原則上必須入市公開募集投資者，原股東增資除外。

問：國有及國有控股、原股東實際控制的國有企業(yè)增資是否需要資產(chǎn)評估進(jìn)入交易？

A：根據(jù)原股東的增資方式，是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評估：（1）同比例增資，原則上不需要進(jìn)行資產(chǎn)評估；例外。經(jīng)增資公司審議決定，原股東可以同意不入市增資。

2、國有資產(chǎn)審批需要辦理哪些手續(xù)？

國有獨資或獨資企業(yè)/公司增資，需經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核，有時甚至需經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。國有集團子公司增資一般由集團自主決定，有時還需經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)。

從業(yè)者更關(guān)注混合所有制企業(yè)的增資。建議提前充分溝通國資審批要求，明確擬增資公司股權(quán)結(jié)構(gòu)及國資情況，了解前次增資行為是否履行相關(guān)國資手續(xù). 按照公司章程和相關(guān)內(nèi)部管理制度辦理。

3.是否需要資產(chǎn)評估？

（一）原理需求

國有企業(yè)增資將導(dǎo)致國有股東產(chǎn)權(quán)發(fā)生變化。原則上需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，但也有免于進(jìn)行資產(chǎn)評估的例外情況。

(2) 例外情況

根據(jù)部分省市有關(guān)規(guī)定，國有獨資企業(yè)之間非按比例增資，或國有獨資企業(yè)、國有絕對控股企業(yè)之間非按比例非按比例增資及其下屬獨資企業(yè)或下屬獨資企業(yè)之間增資不影響國有權(quán)益和其他股東權(quán)益的，經(jīng)批準(zhǔn)可免于資產(chǎn)評估。

根據(jù)實踐經(jīng)驗，如果增資公司和增資股東均為國有股份公司，一般可以自愿選擇資產(chǎn)評估。

(3) 有爭議的情況

關(guān)于原股東同比例增資，不同法律法規(guī)對此問題存在一定差異：

● 根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》，企業(yè)為國有、國有控股、國家實際控制的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審計和資產(chǎn)評估。出去。原股東按免評估比例增資也不例外。

● 根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》，無論企業(yè)是國有控股公司還是國有股份制公司，只要增資導(dǎo)致對“國有股東”比例發(fā)生變化的（《辦法》未明確“國有股東”的延伸），應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。資產(chǎn)評估。因此，我們理解，如果“國有股東”按相同比例增資，則不需要進(jìn)行資產(chǎn)評估。

實踐中，在處理資產(chǎn)評估問題時，主要適用資產(chǎn)評估相關(guān)的專門規(guī)定，即以《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》等評估規(guī)定為依據(jù). 各省市也相應(yīng)制定了具體操作指南，如《上海市企業(yè)國有資產(chǎn)評估項目核準(zhǔn)備案操作手冊》等。

盡管存在上述差異，但根據(jù)監(jiān)管思路和實踐經(jīng)驗，在原股東同比例增資的情況下，一般不需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，可以以最近一期的審計報告作為定價依據(jù)。

4、是否需要入市公開招商引資？

根據(jù)增資公司的性質(zhì)不同，其在增資過程中的上市和公開募集投資者也有不同的要求。

增資企業(yè)如為國有或國有控股企業(yè)，或國有實際控制企業(yè)，原則上需入市增資（即通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開招攬投資人） . 經(jīng)有關(guān)國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)或國有獨資或獨資企業(yè)/公司審議決定，非公開協(xié)議增資的例外情況：

● 因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整，特定國有及國有控股或國有實際控制企業(yè)參與增資；

● 國有獨資或獨資企業(yè)/公司因需要與特定投資人建立戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系或利益共同體，投資人參與國有獨資或獨資企業(yè)增資/公司或其子公司；

● 國有獨資、獨資企業(yè)/公司直接或指定其控股或?qū)嶋H控制的其他子公司參與增資；

● 公司債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)；

● 企業(yè)原股東增資。

如果增資企業(yè)是國有股份制企業(yè)，一般不需要入市增資。

國資“募投回籠”過程中

在實踐中，我們經(jīng)常會遇到基金管理人咨詢國有資產(chǎn)監(jiān)管問題，從募資階段開始，貫穿基金投資和退出的全過程。我們嘗試通過以下內(nèi)容對較為核心的問題進(jìn)行簡要分析。

由于公司型基金和合伙型基金的監(jiān)管要求存在一定差異[1]，并且由于稅收方面的考慮、管理安排等原因，市場上股權(quán)投資基金的形式主要是有限合伙。因此，在下文中，我們僅就合伙基金相關(guān)的國有資產(chǎn)監(jiān)管問題進(jìn)行探討。

1、募集過程中，主要介紹普通合伙人和有限合伙人國資背景涉及的國資監(jiān)管問題

（一）國資能否做GP

根據(jù)《合伙企業(yè)法》，國有企業(yè)不得成為GP。根據(jù)《公司法》，“”是指國家單獨出資，國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資職責(zé). 然而，法律法規(guī)對“國有企業(yè)”的定義缺乏明確界定，這使得國有企業(yè)能否作為GP發(fā)起設(shè)立基金的問題一度十分撲朔迷離。

《合伙企業(yè)法》和《公司法》均未對何謂“國有企業(yè)”作出界定?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》對“國家出資企業(yè)”進(jìn)行了界定，涵蓋了第一層次、國家出資企業(yè)的設(shè)立。如果把“國有企業(yè)”定義為“國資企業(yè)”，任何帶有國資成分的公司都不能成為GP。

在辦理工商登記時，工商部門的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是國家統(tǒng)計局和原國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布的《企業(yè)登記類型劃分規(guī)定》。根據(jù)該規(guī)定，“國有企業(yè)”僅包括全民所有制企業(yè)。企業(yè)與《企業(yè)國有資產(chǎn)法》對“國家出資企業(yè)”的定義有很大區(qū)別。

實踐中，全民所有制企業(yè)不得成為GP，但國有控股或股份制企業(yè)可以成為GP。這種理解得到了很多案例的支持。

(2)募資涉及國有LP

LP資金來源為政府財政性資金的，該基金屬于政府出資的產(chǎn)業(yè)投資基金，由財政部門或財政部門會同相關(guān)行業(yè)主管部門報同級政府審批. 雙重備案/注冊。此外，根據(jù)國家發(fā)改委和財政部的相關(guān)規(guī)定，對基金管理人、投資領(lǐng)域、投資規(guī)模、集中度要求、業(yè)績評價等有特殊要求。

更多情況下，LP的資金不是來自政府財政資金，而是LP是國有企業(yè)。如果LP為國有或國有控股企業(yè)，或國有實際控制企業(yè)，初始設(shè)立或后續(xù)以貨幣資產(chǎn)加入基金，與其他投資人相比無溢價貢獻(xiàn)，資產(chǎn)評估一般為不需要；合伙股份轉(zhuǎn)讓時，不排除需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，根據(jù)國務(wù)院國資委最新的監(jiān)管意見，可以說不需要入市轉(zhuǎn)移。

2.基金投資過程中，主要介紹認(rèn)購增資、老股轉(zhuǎn)讓涉及的國資監(jiān)管問題

基金投資股權(quán)的方式主要有兩種，一種是認(rèn)購標(biāo)的公司的增資，另一種是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司現(xiàn)有股東的股權(quán)。本文僅簡要分析基金投資過程中涉及的兩個主要問題，即資產(chǎn)評估和入市交易。

基金認(rèn)購增資或轉(zhuǎn)讓舊股時：

● 是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評估主要取決于標(biāo)的公司/轉(zhuǎn)讓方的性質(zhì)。標(biāo)的公司/受讓方為國有或國有控股或國有實際控制企業(yè)的，標(biāo)的公司/受讓方非按比例增資轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，原則上進(jìn)行資產(chǎn)評估是必須的。

● 是否有必要進(jìn)入市場，同樣，主要取決于目標(biāo)公司/轉(zhuǎn)讓方的性質(zhì)。如果標(biāo)的公司/轉(zhuǎn)讓方為國有或國有控股企業(yè)，或國有實際控制企業(yè)，原則上需要入市增資/轉(zhuǎn)讓。

3.項目退出過程中，主要介紹股權(quán)轉(zhuǎn)讓和企業(yè)IPO涉及的國資監(jiān)管問題

基金退出所投資的項目主要有兩種形式，一是轉(zhuǎn)讓其持有的標(biāo)的公司的股權(quán)，二是通過標(biāo)的公司的IPO。

基金通過轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司股權(quán)退出時：

● 根據(jù)國務(wù)院國資委最新監(jiān)管意見，原則上可以認(rèn)為不需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，但也要考慮受讓方的性質(zhì)。評估。

● 根據(jù)國務(wù)院國資委最新監(jiān)管意見，可以說不需要市場準(zhǔn)入。

隨著國務(wù)院于2017年11月發(fā)布《關(guān)于劃轉(zhuǎn)部分國有資本充實社保基金的實施方案》，基金劃轉(zhuǎn)國有股的義務(wù)已成為歷史[2]。.

評論：

[1] 根據(jù)2019年5月27日國務(wù)院國資委官網(wǎng)發(fā)布的問答，《國資委監(jiān)督管理辦法》的適用范圍——企業(yè)自有資產(chǎn)交易”是有限合伙與公司制企業(yè)不同的地方。當(dāng)然，官網(wǎng)的問答并不是法律法規(guī)層面的規(guī)定。合伙企業(yè)適用哪些法律法規(guī)以及如何對其進(jìn)行監(jiān)管，還有待國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門今后出臺的相關(guān)法律法規(guī)予以明確。

[2] 《關(guān)于劃轉(zhuǎn)部分國有資本充實社?；饘嵤┓桨浮钒l(fā)布前，公開資料顯示，若該基金根據(jù)《函》被認(rèn)定為“國有股東”國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會履行國有股轉(zhuǎn)讓義務(wù)案例